Необходимое предисловие

Очень многие автошколы России, для привлечения внимания клиентов, проводят так называемые «стимулирующие мероприятия» – конкурсы, игры, розыгрыши.

Однако, не все руководители автошкол знают, что рекламирование стимулирующих предприятий регламентировано ст. 9 Федерального закона «О рекламе» №38-ФЗ. В частности:

Статья 9. Реклама о проведении стимулирующих мероприятий

В рекламе, сообщающей о проведении конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:

1) сроки проведения такого мероприятия;

2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Несоблюдение эти требований может повлечь за собой наказание со стороны Федеральной антимонопольной службы (ФАС).

Предлагаем вашему вниманию материалы реального дела о нарушении ст. 9 ФЗ «О рекламе».  В данном случае весьма интересна не только позиция УФАСа, но и линия защиты автошколы. В материалах дела присутствует информация о сборе доказательной базы для принятия решения.

Заявление и его рассмотрение

В адрес Карельского УФАС России поступило заявление о признаках нарушения законодательства о рекламе. Из него следовало, что 29.01.2018 на странице социальной сети «ВКонтакте» (https://vk.com/avtoshkola_ptz) было размещено рекламное объявление следующего содержания:

«Запишись в январе и обучайся по цене прошлого года, с большой выгодой - 12590 руб. (утро или вечер) и 14 500 руб. - онлайн-обучение! Автошкола «ПТЗ» делает эффективной каждую минуту обучения вождению! Есть вопросы? Звоните +7 (921) 2285595 с 9:00 - 21:00 ?? и не забывайте, у нас проходит розыгрыш бесплатного обучения, фирменной кружки, 500 руб. на телефон и еще множество призов! http://avtoptz.ru/ Сайт автошколы Петрозаводска ПТЗ. Записаться avtoptz.ru» (со ссылкой на указанный сайт).

В ходе рассмотрения заявления, специалистом Карельского УФАС России сделаны скриншоты, подтверждающие размещение вышеуказанной информации, а также страниц официального сайта автошколы «ПТЗ», на которых информация о проведении указанных выше розыгрышей отсутствует.

Разбирательство

На основании документов, представленных в ответ на запросы Карельского УФАС России, было установлено следующее.

ООО «В Контакте» сообщило, что создателем сообщества https://vk.com/avtoshkola_ptz является пользователь «Автошколыч ПТЗшников».

ООО «В Контакте» был предоставлен также перечень администраторов, последним из которых является пользователь «Администратор-1» (прим. - имя «Администратор-1» присвоен фигуранту редакцией сайта АвтоТрибуна для улучшения восприятия данного текста и не имеет отношения к существующим. В оригинале решения ФАС на данном этапе имя «Администратора-1» скрыто)

Из пояснений ООО «ПТЗ» следует, что Общество не размещало и не проводило розыгрыш, указанный в рассматриваемой информации. Кроме того, Общество сообщило, что не имеет страницы в социальной сети «В Контакте», указав при этом, что данная страница до 27.02.2018 принадлежала другому лицу.

Так из переписки, состоявшейся 26-27.02.2018 между директором ООО «ПТЗ» и Администратором-1 (администратор страницы https://vk.com/avtoshkola_ptz), установлено следующее.

26.02.2018 (то есть ПОСЛЕ совершения нарушения) директор автошколы обратилась к Администратору-1 о назначении прав на страницу https://vk.com/avtoshkola_ptz, в результате чего 27.02.2018 владелец группы был изменен. То есть, по мнению директора автошколы, вся ответственность об информации размещаемой в группе наступала для нее  только с этого момента, но не ранее (не на момент нарушения 29.01.2018).

То есть на данном этапе рассмотрения дела автошкола все отрицает.

Дело

По результатам рассмотрения заявления и предоставленных объяснений было возбуждено дело. Лицом, в действиях которого содержатся признаки нарушения ФЗ «О рекламе», признана – «Администратор-1», то есть физлицо.

В ходе рассмотрения дела Администратор-1, сообщила, что сообщество https://vk.com/avtoshkola_ptz было создано ею в 2015 году по инициативе учредителя ООО «ПТЗ». В 2016 году произошла смена учредителя ООО «ПТЗ», с которым впоследствии велась переписка о передаче прав администратора, при этом обращений о смене владельца сообщества в адрес «Администратор-1» до февраля 2018 года не поступало. То есть директора автошколы все устраивало, хотя даже невооруженным взглядом видно, что реклама в группе шла и в больших объемах.

Кроме того, «Администратор-1» пояснила Комиссии о невозможности самостоятельного прекращения прав создателя сообщества без передачи этих прав иному лицу.

В материалы дела «Администратор-1» предоставила информацию, из которой следует, что реклама, распространенная на странице социальной сети «ВКонтакте» 29.01.2018, была размещена другим администратором группы с аккаунта «Ирина Владимирова», при этом сведения о ее местонахождении у нее отсутствуют.

Представитель ООО «ПТЗ» сообщил, что Общество не размещало и не проводило розыгрыш, указанный в рассматриваемой информации, какие-либо договорные отношения между ООО «ПТЗ» и администраторами сообщества отсутствуют. То есть директор автошколы полностью отрицает свою связь с «Ириной Владимировой». Запомним это.

После таких пояснений, «обвиняемым» или «надлежащим лицом» по делу становится второй администратор группы, скрывающийся под ником «Ирина Владимирова».

Отвечая на запрос Карельского УФАС России Управление по вопросам миграции МВД по Республике Карелия сообщило, что по указанным в запросе данным отсутствует возможность предоставления сведений. Еще бы! Ведь подобного рода фейковые аккаунты для этого обычно и создаются.

Казалось бы на этом можно ставить точку, но тут пришла информация предоставленная Северо-Западным Филиалом ПАО «Мегафон»! Оператор сотовой связи сообщил, что номер телефона, указанный «Ириной Владимировой» при регистрации в качестве пользователя в группе «Автошкола ПТЗ», был выделен ООО «ПТЗ» 21.08.2015 по договору оказания услуг связи. Вот это поворот! Таинственная незнакомка регистрировала фейковый аккаунт «Ирина Владимирова» прямо с телефона автошколы! 

Кроме того из пояснений заявительницы последовало, что лицо, скрывающееся под данным аккаунтом являлось на момент правонарушения администратором группы «Автошкола ПТЗ» и это же лицо разместило спорную информацию.

Заявительница указала, что назначить права администратора какому-либо аккаунту в социальной сети «В Контакте» может лишь создатель сообщества, то есть пользователь «Автошклыч ПТЗшников» с телефонным номером «…». Указанный телефон принадлежит ООО «Автошкола ПТЗ». При этом назначить администратором аккаунт «…» мог только владелец и пользователь телефона.

Таким образом, аккаунт «Ирина Владимирова» стал администратором группы «Автошкола ПТЗ» в период, когда дающий объяснения директор уже являлась директором ООО «Автошкола ПТЗ».

Указанное, по мнению заявительницы, свидетельствует об осведомленности директора о лице, ставшем администратором группы «Автошкола ПТЗ» под аккаунтом  «Ирина Владимирова».

Информация директора автошколы о неосведомленности по поводу личности второго администратора выглядит все более и более сомнительной.

По имеющимся у заявительницы сведениям, владельцем аккаунта «Ирина Владимирова» и лицом, разместившим рассматриваемую в деле информацию, является, преподаватель теории в ООО «Автошкола ПТЗ». В данном случае, эта информация могла быть, как подтверждена, так и опровергнута, на суть дела это никак не влияло.

Кроме того комиссия Карельского УФАС России отмечает, что в материалах дела имеются документы (переписка о наделении правами администратора группы «Автошкола ПТЗ» («…»), свидетельствующие о причастности директора ООО «ПТЗ» Иевлевой М.В. к созданию аккаунта, и соответственно к размещению информации, с признаками нарушения ФЗ «О рекламе».

На заседании Комиссии представителем ООО «ПТЗ» были предоставлены следующие документы: объяснение администратора ООО «ПТЗ» «…», приказ от 28.11.2016 № 19-ОД о доведении информации до участников группы «в контакте» ООО «ПТЗ», приказ (распоряжение) и записка – расчет от 12.12.2017 № 00000000004 о предоставлении отпуска работнику – «…», приказ от 15.10.2018 № 88 о проведении служебной проверки в отношении администратора ООО «ПТЗ» «…», а также переписка по электронной почте о назначении правами администратора страницы (https://vk.com/avtoshkola_ptz).

При этом запрошенная информация ООО «ПТЗ» предоставлена не в полном объеме, а именно отсутствуют сведения о правовой природе взаимоотношений ООО «ПТЗ» с администратором разместившим информацию (гражданско-правовой договор, трудовой договор и т.п.), в том числе в настоящее время.

Представитель автошколы пояснил, что в настоящее время в ООО «ПТЗ» отсутствует архив всей документации автошколы «ПТЗ» в период осуществления деятельности предыдущего директора ООО «ПТЗ» Сергеева Р.А., поскольку последним документация передана не была, о чем ведутся судебные споры.

А вот это очень удобно! Но вызывает вопросы к действиям УФАС. Почему не был направлен запрос «обладателю архива»?

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя Общества Комиссия пришла к выводу

Размещенная на интернет-странице по адресу: https://vk.com/avtoshkola_ptz информация содержит все правовые признаки рекламы.

В данной рекламе имеются сведения об источнике информации, об организаторе такого мероприятия: телефон и ссылка на официальный сайт ООО «ПТЗ». При этом информация о правилах проведения акции и розыгрышей, о количестве призов или выигрышей по результатам таких мероприятий, сроках, месте и порядке их получения на сайте отсутствует. Указанное подтверждает ООО «ПТЗ».

Таким образом, реклама размещена с признаками нарушения требований пункта 15 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе», статьи 9 ФЗ «О рекламе».

Но кто же виноват в нарушении?

Из материалов дела следует, что ненадлежащая реклама размещена администратором ООО «ПТЗ» «Ирина Владимирова», которая в пояснительной записке работодателю сообщила следующее.

«…являясь администратором страницы (https://vk.com/avtoshkola_ptz) разместила в январе 2018 года рассматриваемую рекламу, которая размещена была в период нахождения ее в отпуске. Основанием для размещения обозначенной выше информации являлся приказ от 28.11.2016               № 19-ОД о доведении информации до участников группы «В Контакте» ООО «ПТЗ», действовавший в период руководства автошколой «ПТЗ» прежним директором ООО «ПТЗ» *** о чем нынешний директор ООО «ПТЗ» ***. не была осведомлена.

Далее ФАС делает весьма интересный вывод.

По мнению специалистов ведомства, доказательств причастности действующего директора ООО «ПТЗ» Иевлевой М.В. к факту размещения рекламы по рассматриваемым на странице в социальной сети «ВКонтакте» (https://vk.com/avtoshkola_ptz), в январе 2018 года ссылкам, в материалах данного дела не имеется.

Соответственно, на основании пункта 32 Правил Комиссия Карельского УФАС России решила заменить ненадлежащее лицо – ООО «ПТЗ», надлежащим лицом – администратор ООО «ПТЗ».

Согласно статье 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований статьи 9 ФЗ «О рекламе» несет рекламодатель, рекламораспространитель.

Рекламодателем в силу пункта 5 статьи 3 ФЗ «О рекламе» (изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо) и рекламопроизводителем на основании пункта 6 статьи 3 ФЗ «О рекламе» (лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму) является «Ирина Владимирова»

Решение

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать ненадлежащей рекламу, размещенную на странице в социальной сети «ВКонтакте» (https://vk.com/avtoshkola_ptz), в январе 2018 года по ниже обозначенным ссылкам: 

(список из 14 ссылок)

следующего содержания: «Запишись в январе и обучайся по цене прошлого года, с большой выгодой - 12590 руб. (утро или вечер) и 14 500 руб. - онлайн-обучение! Автошкола «ПТЗ» делает эффективной каждую минуту обучения вождению! Есть вопросы? Звоните +7 (921) 2285595 с 9:00 - 21:00 ?? и не забывайте, у нас проходит розыгрыш бесплатного обучения, фирменной кружки, 500 руб. на телефон и еще множество призов! http://avtoptz.ru/ Сайт автошколы Петрозаводска ПТЗ. Записаться avtoptz.ru», с нарушением пункта 15 части 3 статьи 5, статьи 9 ФЗ «О рекламе».

2.    «…» выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, путем удаления со страницы в социальной сети «ВКонтакте» (https://vk.com/avtoshkola_ptz) вышеозначенной рекламы.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Карельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместо послесловия

Таким образом, решение ФАС признало факт нарушения, но сочла лицом виновным в нарушении администратора (физлицо), а не автошколу (юрлицо), предпочтя синицу в руках журавлю в небе, определив виновного и закрыв дело. Автошколу такое решение тоже вполне устроило, ведь штраф физлицу значительно ниже и для автошколы просто смешон.

Но всегда ли так бывает?

Ситуация могла бы выглядеть иначе, если бы УФАС обнаружил свидетельства прямой ответственности директора. Например, сотрудник, работавший с аккаунта «Ирина Владимирова» предоставил бы УФАС переписку на указанную тему, подтверждающую прямое указание на размещение информации.

В любом случае, в неведение директора автошколы,  относительно информации о стимулирующем мероприятии с УКАЗАНИЕМ НОМЕРА ТЕЛЕФОНА да еще в течении длительного срока (то есть звонков о мероприятии не может не быть!) верится с большим трудом… А вот УФАС, да, поверил и вынес такое решение.

В любом случае органы ФАС – это досудебная инстанция и их действия могут быть обжалованы в суде. Подаст ли в суд заявитель, автошкола или все удовлетворятся решением органа, покажет время.

Ниже приведен полный текст решения УФАС

Уважаемые коллеги! Делитесь с порталом АвтоТрибуна имеющейся у вас интересной информцией о правоприменении относительно автошкол! Редакция поможет с обработкой и публикацией материалов

СКРНШОТЫ МАТЕРИАЛОВ ДЕЛА